《水污染防治法》未將任何一種超標情形列為例外情況和免責事由。2019年2月28日,生態(tài)環(huán)境部召開(kāi)新聞發(fā)布會(huì )做出權威回答:污水處理廠(chǎng)出水達標排放是《水污染防治法》明確規定的法律責任;污水處理廠(chǎng)作為專(zhuān)業(yè)機構,在建廠(chǎng)之前就應調查評估污水來(lái)源,通過(guò)市場(chǎng)作用體現各方責任,減少問(wèn)題產(chǎn)生,保證達標排放責任。
因而,當事人不能以進(jìn)水水質(zhì)問(wèn)題為借口,超標排放,更不能因此而成為逃避行政處罰的正當理由。
污水處理廠(chǎng)應承擔哪些處罰?
《行政處罰法》第四條規定,設定和實(shí)施行政處罰必須以事實(shí)為依據,與違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節以及社會(huì )危害程度相當。本案當事人是慣犯,此次長(cháng)期嚴重超標且拒不改正,應當加重處罰。
監管存在漏洞?!端廴痉乐畏ā返诙臈l規定,環(huán)保部門(mén)發(fā)現重點(diǎn)排污單位水污染物排放自動(dòng)監測設備傳輸數據異常,應當及時(shí)進(jìn)行調查。本案當事人在出現問(wèn)題后,及時(shí)向政府及有關(guān)部門(mén)做了匯報,卻未見(jiàn)政府有所作為,任由事態(tài)發(fā)展。
《孟州市產(chǎn)業(yè)集聚區污水處理項目特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議》系與第三方的合同行為,與行政處罰屬不同法律關(guān)系,無(wú)約束力;但政府部門(mén)有義務(wù)維護和保障污水處理廠(chǎng)權利,監管上游企業(yè)進(jìn)水符合規定標準;進(jìn)水企業(yè)也要履行協(xié)議,自行監管濃度,達“標”進(jìn)水。
被罰者是否有追償權利?
目前,本案已進(jìn)入行政復議階段。
可否轉嫁?行政處罰是有處罰權的行政部門(mén)針對具體行政行為相對人特定違法行為而實(shí)施的具體行政行為。行政處罰法律關(guān)系不同于合同約定的追償民事法律關(guān)系,因此行政處罰由特定人承擔、不可轉嫁,否則就脫離了處罰真正目的。目前,法律也沒(méi)有規定行政處罰的追償權。行政處罰不可轉嫁,但在沒(méi)有實(shí)質(zhì)違法的情況下,處罰的罰款是可以追償的。
可獲賠償?《行政處罰法》第六條規定,公民、法人或者其他組織因行政機關(guān)違法給予行政處罰受到損害的,有權依法提出賠償要求。本案中,行政機關(guān)違法在先,既缺少自己監管作為,又缺失報告后的管理作為,沒(méi)有及時(shí)處罰和糾正上游企業(yè),給當事人造成了處理成本、系統癱瘓、受到懲罰和信用名譽(yù)的損害。
怎么追責?本案中,上游企業(yè)雖未被處罰,但污水處理廠(chǎng)是因其違法被處罰,有理由由其民事賠償責任?!端廴痉乐畏ā返诰攀鶙l規定,因水污染受到損害的當事人,如城鎮污水處理廠(chǎng),有權要求排污方排除危害和賠償損失;水污染損害是由第三人造成的,排污方承擔賠償責任后,有權向第三人追償。
如何界定?本案的《特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議》就是污水處理企業(yè)與進(jìn)水企業(yè)之間的合同。“因違約所造成的損失”,損失強調的是與違約的因果關(guān)系,并不排除將行政處罰導致的利益納入損失的范圍,相對人受到行政處罰,應當可以作為違約損失向違約方追償。
可代為治理嗎?以《水污染防治法》為例,第八十五條、第八十八條分別從污水治理、污泥處置、船舶水污染、事故水污染方面規定,逾期、未按要求或者不具備能力采取治理措施的,監管部門(mén)可以指定有治理能力的單位代為治理,所需費用由違法者承擔。污水處理廠(chǎng)處理其他企業(yè)產(chǎn)生的污水,雖不是代為治理,但其具有一致性:上游企業(yè)怠于處理,下游集中處理且要收取費用。
本案當事人污水處理廠(chǎng)在處理能力范圍內履行了污水處理義務(wù),出水濃度超標非自身原因造成。真實(shí)違法對象是超標進(jìn)水企業(yè)及其他單位。處罰責任不能轉移,但不應由污水處理廠(chǎng)全部承擔,罰款追償具有實(shí)質(zhì)基礎法律規定依據。
綜上所述,筆者認為,本案被處罰者追償的權利,取決于“公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為”,即污水處理廠(chǎng)在行為上有無(wú)實(shí)質(zhì)違法。有證據證明積極履行義務(wù)的,被處罰的罰款可以追償。否則,既違背公序良俗精神追求,也與上述法律規定要求不符,難以起到以法律法規規范教育公民遵紀守法的目的。本案當事人能且必須追償。
作者單位:河南省靈寶市生態(tài)環(huán)境局
■案情介紹
最近,河南省焦作生態(tài)環(huán)境局擬對孟州城市污水處理有限公司行政處罰罰款4880萬(wàn)元,這家公司不服,向河南省生態(tài)環(huán)境廳提起行政復議,引起社會(huì )廣泛關(guān)注。
孟州市城市污水處理有限公司是該市第二污水處理廠(chǎng),負責處理其產(chǎn)業(yè)聚集區工業(yè)廢水和生活污水,出水一級A標準。數據顯示,2015年以來(lái),該公司存在廢水超標排放、污泥處置不當、不配合環(huán)保檢查和運行經(jīng)費保障不到位等問(wèn)題,幾乎每年都受到1-2次處罰。
2月13日,采樣監測發(fā)現,該公司總排口總磷(TP)1.42mg/L、總氮(TN)23.4mg/L,超過(guò)《城鎮污水處理廠(chǎng)污染物排放標準》(GB18918-2002)表1規定一級A標準(TP≦0.5mg/L,TN≦15mg/L)。4月3日下達《行政處罰決定書(shū)》,罰款80萬(wàn)元。
3月25日,復查發(fā)現:總排口總磷2.37mg/L、總氮25.2mg/L,隨即責令改正,實(shí)施按日連續處罰。4月28日,再次復查:正在運營(yíng),總排口氨氮23.8mg/L、總磷2.68mg/L、總氮30.5mg/L,濃度更高且新增一超標污染物,再次實(shí)施按日連續處罰。第一次計27日,罰款2160萬(wàn)元;第二次計34日,罰款計2720萬(wàn)元,總計罰款4880萬(wàn)元。
■不服理由
1.該公司陳述,出水超標系進(jìn)水水量超負荷、水質(zhì)超標準所致,各指標均超出設計負荷,導致系統癱瘓。
2.該公司申辯,受到進(jìn)水沖擊時(shí),堅持正常運轉,并連續向孟州市產(chǎn)業(yè)集聚區管委會(huì )及孟州市生態(tài)環(huán)境局匯報水量、水質(zhì)及影響情況,但未有明顯改觀(guān)。
3.該公司抗辯,其與上游進(jìn)水企業(yè)簽訂的《孟州市產(chǎn)業(yè)集聚區污水處理項目特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議》“水質(zhì)不合格的處理”明確:“運營(yíng)期間,遇以下進(jìn)水水質(zhì)不符合標準的原因導致污水處理廠(chǎng)不能正常運行時(shí),經(jīng)公司盡力采取措施,造成出水水質(zhì)仍不達標;乙方不承擔責任,且不影響乙方按照協(xié)議約定收取污水處理服務(wù)費。”